Абай Арап, Руководитель Департамента юстиции города Алматы: «СОБЛЮДЕНИЕ ПРАВИЛ ДЕЛОПРОИЗВОДСТВА НОТАРИУСА«
В соответствии со ст. 31 Закона РК «О нотариате», контроль за соблюдением нотариусами, занимающимися частной практикой, требований законодательства Республики Казахстан и правил делопроизводства осуществляется территориальным органом юстиции.
— Абай Сейдірұлы, в настоящее время актуальной темой является совершенная нотариусом исполнительная надпись. Если не согласны с исполнительной надписью как можно обжаловать это действие, либо отменить?
-С возвращением с 01 января 2016 года в перечень нотариальных действий исполнительной надписи нотариуса, количество жалоб, поступающих в органы юстиции, значительно увеличилось.
Важно учитывать, что порядок обжалования нотариальных действий или отказа в их совершении является одним из видов гарантии обеспечения законности при совершении нотариальной деятельности, и введен законодателем с целью обеспечения соблюдения прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
При этом порядок обжалования непосредственно нотариальных действий или отказа в их совершении, установлен гражданско-процессуальным законодательством, в частности, Главой 45 ГПК РК.
Исполнительная надпись нотариуса, в случае отказа в ее отмене нотариусом по возражению должника, согласно ст. 92-8 Закона РК «О нотариате», может быть оспорена в судебном порядке как нотариальное действие.
По результатам рассмотрения такой жалобы в суде в порядке особого производства, суд принимает решение об отмене исполнительной надписи или об отказе в ее отмене.
Ст. 1 Конституционного Закона РК «О судах и статусе судей Республики Казахстан» устанавливает, что никакие иные органы и лица не вправе присваивать себе полномочия судьи или функции судебной власти.
Таким образом, требованием жалобы, направляемой в органы юстиции должниками в отношении исполнительных надписей, совершенных нотариусами, не может быть отмена исполнительной надписи или понуждение органами юстиции нотариусов в вынесении постановлений об отмене исполнительной надписи.
Так же предметом жалобы, направляемой должниками по исполнительным надписям в органы юстиции по исполнительным надписям, не может быть правильность или неправильность исполнительной надписи, совершенной нотариусом, так как эти критерии являются предметом жалобы, подаваемой в суд в соответствии со ст. 364 ГПК РК.
—В чем заключается контроль территориальных органов юстиции за нотариусами?
-Предметом контроля при осуществлении проверок, проводимых органами юстиции, в том числе по жалобам, поступающим в отношении исполнительных надписей нотариусом является соблюдение нотариусами законодательства Республики Казахстан при осуществлении нотариальных действий и правил делопроизводства.
В частности, Закон РК «О нотариате» наделяет нотариусов правом на совершение нотариальных действий. Перечень нотариальных действий содержится в Главе 6 Закона РК «О нотариате». В том числе одним из видов нотариального действия является исполнительная надпись.
—Что означает и на основании чего нотариус совершает исполнительную надпись?
-По своему правовому характеру исполнительная надпись нотариуса является распоряжением, которое выносится нотариусом по заявлению должника, в котором отражены заявленные взыскателем требования согласно критериев, закрепленных в п. 2 ст. 92-1 Закона РК « О нотариате».
Перечень документов, подтверждающих бесспорность заявленных взыскателем требований, закреплен по каждой разновидности требований в п.223 Правил совершения нотариальных действий, утвержденных Приказом Министра юстиции Республики Казахстан от 31 января 2012 года № 31.
—Какие действия должен произвести нотариус при совершении исполнительной надписи?
-Нотариус, при принятии от взыскателя документов на совершение исполнительной надписи, проверяет соответствие документов перечню, установленному законодательством, а так же полномочия, правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. При этом ответственность за правильность и содержание документов, предоставляемых нотариусу, несет взыскатель, так как нотариус не является стороной правоотношений между взыскателем и должником, и является независимым лицом при осуществлении нотариальной деятельности.
Так же на нотариуса возложена обязанность по сличению сроков исковой давности при принятии документов на совершение исполнительной надписи нотариуса, согласно норм действующего законодательства, применяемого к конкретному виду сделок или правоотношений.
В заявлении, подаваемом нотариусу, взыскатель под свою ответственность информирует нотариуса о том, что на момент обращения к нотариусу в производстве суда отсутствуют споры между должником и взыскателем, вытекающие из заявленных требований.
—Что обязан сделать нотариус при приеме заявления, а также после совершения исполнительной надписи?
-При приеме заявления и соответствующих документов на совершение исполнительной надписи, нотариусы обязаны соблюдать ряд процедурных вопросов, регламентированных законодательством о нотариате, а так же правила нотариального делопроизводства.
В частности, заявление, поступающее на имя нотариуса, а так же в последующем сопроводительное письмо, с которым копия исполнительной надписи направляется нотариусом должнику, поступающие возражения на исполнительную надпись нотариуса и ответы на них или постановления об отмене исполнительных надписей подлежат обязательной регистрации нотариусом в журналах регистрации входящей или исходящей корреспонденции.
После совершения исполнительной надписи копия ее направляется нотариусом должнику в течение одного рабочего дня с даты совершения исполнительной надписи способами, установленными законодательством.
—В случае если лицо-должник не согласен с совершенной исполнительной надписью, какие действия может предпринять должник?
-Должнику, с целью защиты его прав и интересов, законодательством предоставлен срок периодом 10 рабочих дней с даты получения копии исполнительной надписи, для принесения возражения на исполнительную надпись нотариуса.
Возражение на исполнительную надпись нотариуса, в соответствии со ст. 92-6 Закона РК «О нотариате» и п. 230 Правил совершения нотариальных действий, направляется должником на имя нотариуса в письменном виде с уведомлением на адрес нотариальной конторы, либо может быть подано должником лично, либо направлено в письменном виде на электронную почту нотариуса.
С июля 2020 года законодатель максимально упростил порядок подачи возражений на исполнительную надпись нотариуса, отменив требование к нотариальному свидетельствованию подлинности подписи должника – физического лица на возражении на исполнительную надпись и предоставив дополнительную возможности для направления письменного возражения должника на электронную почту нотариуса.
Следует отметить, что письменная форма возражения на исполнительную надпись нотариуса, по общим правилам делопроизводства, подразумевает наличие идентификационных данных должника и его подписи на возражении, подаваемом на исполнительную надпись. Так же, п.3 ст. 92-6 Закона РК «О нотариате» устанавливает в качестве обязательного требования к форме и содержанию возражения на исполнительную надпись нотариуса, наличие указания на причины несогласия с заявленным требованием.
—В какие сроки нотариус рассматривает возражение на исполнительную надпись?
-Нотариус, к которому в производство поступило возражение на исполнительную надпись нотариуса, рассматривает его в течение трех рабочих дней.
Течение срока рассмотрения, в соответствии со ст. 173 ГК РК, определяемого вышеуказанным периодом времени периодом времени, начинается на следующий рабочий день после даты регистрации нотариусом возражения на исполнительную надпись.
—Должен ли нотариус отменить исполнительную надпись по возражению? И какие действия у должника, в случае не отмены исполнительной надписи нотариусом?
-Результатом рассмотрения возражения на исполнительную надпись является вынесением нотариусом постановления об отмене исполнительной надписи либо отказа в отмене исполнительной надписи. Копия постановления об отмене исполнительной надписи нотариуса либо отказа в отмене исполнительной надписи направляется ли вручается нотариусом должнику не позднее следующего рабочего дня после его вынесения.
Срок, установленный законодательством для должника на принесение возражения на исполнительную надпись нотариуса, является плескательным. То есть нотариус не наделен законодательством на восстановление пропущенных должником сроков подачи возражения на исполнительную надпись нотариуса.
Соответственно, при поступлении возражения на исполнительную надпись, поданное или направленное должником с пропуском срока, нотариус отказывает в отмене исполнительной надписи.
Однако, за должником сохраняется право на обжалование исполнительной надписи нотариуса как нотариального действия в судебном порядке, в соответствии с нормами гражданско-процессуального законодательства, а также в рамках статьи 92-8 Закона «О нотариате».
Может ли должник получить все документы по совершенной исполнительной надписи?
В жалобах, подаваемых в органы юстиции, часто встречаются ссылки на такие обстоятельства, где должники указывают, что нотариусы отказываются предоставлять им информацию о нотариальных действиях по телефону, либо рассматривать их возражения, заявленные в устной форме по телефону.
Между тем, Закон РК «О нотариате», а именно ст. 3 «Гарантии нотариальной деятельности», Правила совершения нотариальных действий и Правила нотариального делопроизводства обязывают нотариусов идентифицировать личность обратившегося лица и его полномочия на обращение к нотариусу, а так же определить право лица на получение определенных сведений. Дополнительно, действующие нормы законодательства не предусматривают устной формы подачи нотариусу возражения на исполнительную надпись, а так же предоставление каких-либо устных сведений о нотариальных действиях неустановленным лицам, в том числе в форме телефонного разговора.
Обращение к нотариусам с целью получения сведений, на получение которых лицо уполномочено законом, а так же подача возражений на исполнительные надписи нотариусов и получение результатов рассмотрения обращений и возражений производится в письменной форме, которой законодатель придал форму официального делопроизводства.
Дополнительно, следует обратить внимание на то, что ст. 3 Закона РК «О нотариате», устанавливающей гарантии нотариальной деятельности предусмотрен четкий перечень лиц, наделенных правом на получение сведений о нотариальных действиях и копий документов из архива нотариуса.
В частности, сведения о нотариальных действиях, копии или дубликаты выданных нотариусом документов выдаются только юридическим и физическим лицам, по поручению которых совершались нотариальные действия, либо их уполномоченным лицам. Сведения о нотариальных действиях и документы выдаются по письменному требованию суда, органов следствия и дознания, по находящимся в их производстве делам, судебных исполнителей по находящимся в их производстве делам исполнительного производства органам прокуратуры, также органам юстиции и нотариальным палатам, уполномоченным настоящим Законом осуществлять проверку деятельности нотариусов. Сведения о нотариальных действиях, необходимые для осуществления адвокатской деятельности, выдаются также по письменному запросу адвоката, выступающего в качестве защитника или представителя доверителя, обратившегося к нему за юридической помощью.
Таким образом, исходя из содержания данной статьи, должник не наделен правом требования об нотариуса предоставления сведений о нотариальных действиях или копий документов из архива нотариуса. При этом должник в силу ст. 92-6 Закона РК «О нотариате», наделен правом на получение копии исполнительной надписи нотариуса, направленной нотариусом должнику в сроки, установленные законодательством.
Нужно отметить, что поскольку требования взыскателя основаны на правоотношениях между взыскателем и должником, то изначально законодательно предполагается наличие документов, подтверждающих данные правоотношения, как у взыскателя, так и у должника.
Соответственно, при утрате каких-либо документов, на основании которых взыскателем были предъявлены требования к должнику посредством вынесения исполнительной надписи, либо при возникновении сопутствующих вопросов, должник имеет возможность беспрепятственно обратиться к взыскателю с требованием о предоставлении копий данных документов и сведений.
Между тем, по результатам обобщения поступивших жалоб на предмет соблюдения нотариусами законодательства Республики Казахстан и правил делопроизводства, особого внимания требует тот факт, что после получения копий исполнительных надписей должники фактически не обращаются к взыскателям для урегулирования вопросов по предъявленным посредством вынесения исполнительных надписей требованиям, и не запрашивают документы и сведения, послужившие основанием для вынесения исполнительной надписи, в взыскателей, а сразу же обращаются с жалобами в органы юстиции.
При этом, нужно отметить и факт бездействия должников по урегулированию вопросов со взыскателем и в период до совершения исполнительных надписей нотариусами.
Такое поведение должником может свидетельствовать о недобросовестном поведении должников, и, возможно, требует дополнительного законодательного урегулирования путем введения законодательной нормы, которая обяжет должника после получения копии исполнительной надписи нотариуса и, возможно, отказа нотариуса в отмене исполнительной надписи, в официальном письменном порядке обратиться к взыскателю в установленные законодательством сроки для урегулирования вопроса о задолженности. И только в случае отрицательного результата данной процедуры или невозможности урегулирования вопроса со взыскателем путем переговоров или переписки, предоставить должникам право на подачу жалоб, связанных с процедурой совершения исполнительной надписи, в контрольно-надзорные органы, а так же с жалобами по оспариванию исполнительных надписей как нотариальных действий в суде.
Данная мера, в рамках государственного курса, направленного на совершенствование законодательства по урегулированию правоотношений в бесспорном порядке, а так же путем применения медиативных процедур, будет способствовать оздоровлению правоотношений в долговом секторе, а так же сократит количество поступающих безосновательных жалоб в контрольно-надзорные органы и в суды, в сегменте совершения исполнительных надписей.
—В случае смерти должника, имеют ли право наследники обратиться с возражением к нотариусу?
-Так же в практике рассмотрения жалоб, поступающих по исполнительным надписям, совершенных нотариусами, выявлен ряд вопросов, требующих дополнительного законодательного урегулирования.
В частности, в случае, если лицо, в отношении которого нотариусом была совершена исполнительная надпись, умирает в период после ее совершения но до окончания взыскания по исполнительной надписи, в практике к нотариусу с возражением на исполнительную надпись, а так же с жалобой в органы юстиции обращается третье лицо, которое в тексте обращения ссылается на то, что является кровным родственником и наследником умершего лица. В возражении, подаваемом на имя нотариуса, такое лицо просит отменить исполнительную надпись. А в жалобе, подаваемой в органы юстиции, требует рассмотреть ее по существу.
Между тем, в соответствии со ст. 1072 ГК РК, для приобретения наследства наследник должен его принять. Предъявление требований кредиторов наследодателя, вытекающих из обязательств наследодателя, к исполнителю завещания (доверительному управляющему наследством) или к наследникам, отвечающим по долгам наследодателя в пределах стоимости унаследованного имущества, в соответствии со ст. 1081 ГК РК, является правом кредитора, а не обязанностью наследника. Дополнительно, нотариус, совершивший ранее исполнительную надпись в отношении наследодателя, не может самостоятельно устанавливать статус наследников, определять факт принятия наследства, сроки принятия наследства, очередность наследования и количество наследников, призванных к наследованию. Данный статус может быть определен только нотариусом, в производстве которого находится наследственное дело.
Очевидно, что для получения статуса лица, наделенного после смерти наследодателя правом на подачу возражения на исполнительную надпись нотариуса, либо право на подачу жалобы в контрольно-надзорные органы или суд, такое лицо должно приобрести в установленном законом порядке как статус наследника, так и статус правопреемника по долгам наследодателя по заявлению кредитора. При этом принятие наследства не создает автоматического правопреемства обязательств по долгам наследодателя, без соответствующего заявления или переадресации требований кредитора к наследнику.
При этом, Законом РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» закрепляет процедуру установления правопреемства в рамках исполнительно производства после смерти наследодателя по вынесенным судебным актам, но не закрепляет аналогичную процедуру по установлению правопреемства после смерти наследодателя по вынесенным в бесспорном порядке исполнительным надписям. Нет регулирующих норм и в законодательстве по нотариальной деятельности.
—Совершается ли исполнительная надпись, если должником является несовершеннолетний?
-Имеется так же необходимость законодательного урегулирования процедуры совершения исполнительных надписей в отношении несовершеннолетних (с 0 до 14 лет и с 14 до 18 лет) или недееспособных должников. Данные лица, имея ограниченную дееспособность или отсутствие дееспособности, не утрачивают с момента рождения и до момента смерти своей правоспособности. Данные лица в соответствии с законодательством могут быть правоприобретателями через своих законных представителей, опекунов или попечителей. Соответственно, наличие прав может порождать обязанности. Например, бремя содержания имущества. Наличие обязанностей и просроченных обязательств, свою очередь, может порождать требования кредиторов. При этом, в соответствии с законодательством, законные представители, опекуны и попечители действуют не от своего имени, а от имени несовершеннолетних, недееспособных или ограниченно дееспособных, в их интересах. Таким образом, возникает вопрос, должна ли совершаться исполнительная надпись нотариуса непосредственно в отношении несовершеннолетнего, недееспособного ли ограниченно дееспособного лица, а за ее непосредственное исполнение при этом ответственность должна возлагаться на законных представителей, опекунов или попечителей, или все таки исполнительная надпись должна совершаться в отношении законных представителей, опекунов или попечителей. В этом случае так же должен быть урегулирован механизм получения нотариусами официальной информации о законных представителях, опекунах или попечителях таких лиц.
Спец корр.
Алматы.
